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公共资源交易平台体系纳入交易场所,要注意哪些事?

时间:2023-02-03 浏览量:0字号:AAA

《关于严格执行招标投标法规制度进一步规范招标投标主体行为的若干意见》(发改法规规[2022]1117号,以下简称《意见》)规定,切实保障招标人在统一的公共资源交易平台体系内选择交易场所等方面依法享有的自主权。这对招标人无疑是一大利好,但同时也必须清醒地看到,交易场所只能在统一的公共资源交易平台体系(以下简称平台)内选择,由此引发的思考是:如何纳入?纳入的判定标准是什么,谁来制定标准?纳入以后如何管理?

本文尝试从以下几个方面予以解读。

公共资源交易平台体系纳入交易场所,要注意哪些事?

01、统一公共资源交易平台体系的定义

根据《公共资源交易平台管理暂行办法》,统一公共资源交易平台体系包括:公共资源交易电子服务系统、公共资源电子交易系统、电子监管系统、交易场所。

02、市场主体建设交易场所纳入平台的法律性质

要想搞清楚纳入由谁来管?首先得搞清楚,纳入的法律属性。要想搞清楚纳入的法律属性,首先得搞清楚纳入的方式。

(一)市场主体建设的交易场所纳入平台可以不设行政许可

《行政许可法》第十三条规定,本法第十二条所列事项,通过下列方式能够予以规范的,可以不设行政许可:

(1)公民、法人或者其他组织能够自主决定的;

(2)市场竞争机制能够有效调节的;

(3)行业组织或者中介机构能够自律管理的;

(4)行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。

笔者认为,交易场所提供的公共服务具有以下两个属性:

一方面,该服务具有可竞争性,因此通过市场竞争机制能够有效调节;

另一方面,该服务可以通过行政机关的事后监督等其他行政管理方式解决,比如交易场所提供的录音录像视频资料不清晰,不完整等行政监督部门可通过对招标人或交易场所的通报批评、责令改正等方式实现管理。

(二)市场主体纳入平台目前没有设定为行政许可

行政许可属于行政强制,因此必须有明文规定。根据《行政许可法》第十四条和第十五条规定,从现有的法律法规和国务院规定来看,没有任何一部法律、法规和国务院规定将市场主体建设的交易场所纳入平台设定为行政许可。

实践中有少数地方要求必须由相关行政监督部门认定,如《湖南省公共资源交易平台服务管理细则(试行)》的通知第七条第二款规定,市场主体依法建设的交易场所,经省级公共资源交易协调机构会同相关行政监管部门认定,并在省级公共资源交易服务平台统一公布后,可以在现有场所办理业务。这种认定本质上属于一种变相的行政许可,在没有上位法作为支撑的情况下,法律依据不足。一旦发生行政诉讼,败诉的可能性极大。

(三)市场主体建设的交易场所纳入平台属于民事活动

1、以购买服务方式纳入的属于民事活动

根据国务院办公厅《关于印发整合建立统一的公共资源交易平台工作方案的通知》(国办发〔2015〕63号)规定,在统一场所设施标准和服务标准条件下,公共资源交易平台不限于一个场所。对于社会力量建设并符合标准要求的场所,地方各级政府可以探索通过购买服务等方式加以利用。政府购买服务属民事合同,因此以购买服务方式将市场主体建设的交易场所纳入平台体系属于民事活动而不应当是行政管理活动。

必须指出的是:采用政府购买服务模式对于打破交易中心的垄断是有一定积极作用的;但是将市场主体建设的符合一定标准的交易场所纳入平台在具体执行上可能会有障碍。一方面,政府购买服务需要资金来保障,因此政府购买服务的预算资金从哪来?另一方面,政府或政府有关部门完全可以交易中心满足现有交易需要,没有必要额外花钱购买服务为由不开展政府购买服务的采购活动。换句话讲,政府可通过不需要购买服务为由变相的让市场主体只能选择唯一的交易场所即交易中心。

2、招标人自主选择,更属于民事活动

《公共资源交易平台管理暂行办法》第十二条第二款规定,市场主体依法建设的交易场所符合省级人民政府规定标准的,可以在现有场所办理业务。需要注意的是,“可以在现有场所办理业务”既可以是“自建自用”,也可以是“自建他用”。

根据上述规定,可以得出结论,市场主体依法建设的交易场所纳入平台不需要行政监督部门批准,只需要符合省级人民政府规定的标准即可。招标人选择市场主体建设的符合要求的场所,属招标人与场所建设主体的民事行为。

综上所述,现有的相关规定对交易场所纳入平台,有两种模式,一种是政府购买服务的政府付费模式,一种是招标人自主选择的,招标人付费模式。两种模式均不属于行政管理行为。

03、纳入平台的标准由各省级人民政府另行制定

《公共资源交易平台管理暂行办法》将市场主体建设的交易场所纳入平台的标准交由各省级人民政府制定,这是基于我国的国情决定的。由于各省省情不同,因此标准无法统一,由各省制定更符合公共资源交易的实际。

令人遗憾的是,《公共资源交易平台管理暂行办法》2016年8月就开始实施,但截止目前为止,绝大多数省仍然没有制定统一的交易场所标准,即使有,也只是交易中心的交易场所标准。如果场所标准不出台,则落实《意见》中招标人自主选择交易场所就是一句空话。

04、对交易场所行政监督部门可以依法监督

笔者认为,交易场所与交易活动息息相关,在当前反腐的大背景下,对交易场所的监管仍将是公共资源交易监督的一个重点。主要监督内容包括:交易场所及其工作人员是否存在泄露招标活动相关信息、干扰评委独立评审、乱收费等违法违规信息,交易场所对监控音频视频资料保存的完整度、清晰度、保管年限、保管方式等。交易场所及其工作人员存在违法违规行为的,依法承担相应的法律责任。

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